Представляется, что весь процесс ликвидации может быть разделен на несколько стадий198:

ФЗ "О некоммерческих организациях" (ст. 29) относит решение вопроса о ликвидации к компетенции высшего органа управления некоммерческой организации.

В соответствии с п. 2 ст. 42, ст. 20 ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации"199 решение о добровольной ликвидации кооператива принимает общее собрание его членов, двумя третями голосов от числа присутствующих, если более высокий кворум не предусмотрен уставом .

Согласно ст. 26 ФЗ "Об общественных объединениях"200 решение о добровольной ликвидации принимает съезд (конференция) или общее собрание такого объединения.

Статья 45 ФЗ "О товариществах собственников жилья" предусматривает возможность ликвидации по решению общего собрания, в том числе и в случае физического уничтожения комплекса недвижимого имущества в кондоминиуме. Следует отметить, что действовавшее ранее Временное положение о кондоминиуме, утвержденное Указом Президента

РФ от 23.12.93 г. № 2275 , предусматривало возможность ликвидации товарищества на основании решения общего собрания только в двух случаях:

- когда все помещения в кондоминиуме принадлежат одному собственнику;

- когда недвижимое имущество в кондоминиуме физически

-

СЗ РФ. 1995. № 50. Ст. 4870. СЗРФ. 1995. №21. Ст. 1930. СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2963.

уничтожено и не подлежит восстановлению.

Во всех иных случаях была предусмотрена возможность ликвидации такого товарищества только по решению суда.

В соответствии с п. 3 ст. 61 ГК РФ требование о ликвидации юридического лица, в том числе и некоммерческой организации, может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.

Требование о ликвидации некоммерческой организации может быть заявлено прокурором, обладающим правом на обращение с иском в суд, арбитражный суд в защиту государственных и общественных интересов в соответствии со ст. 41 ГПК РСФСР и ст. ст. 4, 41 АПК РФ, а также государственными налоговыми инспекциями в соответствии с п. 11 ст. 7 Закона РСФСР "О государственной налоговой службе РСФСР"203 (в ред. Законов РФ от 24.06.1992 N 3119-1; от 02.07.1992 N 3181 -1; от 25.02.1993 N 4549-1; Федеральных законов от 13.06.1996 N 67-ФЗ; от 16.11.1997 N 144-ФЗ; от 08.07.1999 N 151-ФЗ; от 07.11.2000 N 135-ФЗ).

Конкретизацию данное положение находит в специальных законах, определяющих правовое положение некоммерческих организаций отдельных организационно-правовых форм.

Так, в соответствии со ст. 44 Федерального закона "Об общественных объединениях" заявление в суд о ликвидации общероссийского или международного общественного объединения вносится Генеральным прокурором Российской Федерации, а заявление о ликвидации межрегионального, регионального и местного общественного объединения - прокурором соответствующего субъекта Российской Федерации.

Учитывая, что фонд подлежит ликвидации только по решению суда, заинтересованными лицами, имеющими право на обращение в суд с заявлением о ликвидации, могут выступать не только государственные

органы или органы местного самоуправления, но и сами учредители фонда.

Кроме того, следует иметь в виду, что некоторые некоммерческие организации (потребительские кооперативы и фонды) могут быть признаны по решению суда несостоятельными (банкротами) (ст. 65 ГК РФ), что влечет их ликвидацию. Порядок предъявления заявлений в арбитражный суд о признании таких организаций несостоятельными (банкротами) регулируется ФЗ от 08.01.98 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"204.

ГК РФ и ФЗ "О некоммерческих организациях" определяют, что решение о ликвидации должно содержать положения о порядке (т. е. последовательности действий как ликвидационной комиссии, так и органа, принявшего решение о ликвидации, в процессе ликвидации) и ее сроках . Также органом, принявшим решение об этом, должна быть назначена ликвидационная комиссия.

Обращаем внимание, что согласно п. 3 ст. 61 ГК РФ решением суда о ликвидации некоммерческой организации на ее учредителей или орган, уполномоченный на ликвидацию ее учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации. Однако ни ГК РФ, ни упомянутый закон "О некоммерческих организациях" не раскрывают, что значит возложить обязанности по ликвидации на учредителей или орган некоммерческой организации. Значит ли это, что они выполняют функции ликвидационной комиссию или же именно этим органам надлежит назначить ее и выполнить все функции в процессе ликвидации, обычные для добровольной ликвидации.

Представляется, что ответ на данный вопрос должен содержаться в каждом конкретном решении суда.

Касаясь этапов ликвидации ННКО, необходимо рассмотреть и такой, думается, важный вопрос, как использование имущества ликвидируемой организации.

По общему правилу, предусмотренному п. 1 ст. 20 ФЗ "О

по

некоммерческих организациях", при ликвидации оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется, в соответствии с учредительными документами, на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные. В случае если это не представляется возможным, имущество обращается в доход государства.

Исключения из этого общего правила предусмотрены как самим ФЗ "О некоммерческих организациях", так и другими правовыми актами.

Так, в соответствии с названным законом:

- при ликвидации некоммерческого партнерства оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество подлежит распределению между его членами в соответствии с их имущественным взносом, размер которого не превышает размер их имущественных взносов (т. е. имеется в виду пропорционально взносам и в размере, их не превышающем), остальное, превышающее размер таких взносов, распределяется в общем порядке;

- оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество учреждения передается его собственнику.

По ФЗ "О товариществах собственников жилья" (ст. 45) оставшееся после расчетов с кредиторами имущество распределяется между его членами.

В соответствии с требованиями ФЗ "Об общественных объединениях"206, оставшееся имущество направляется на цели, предусмотренные уставом, либо, если в уставе отсутствуют указания, - на цели, определяемые решением съезда (конференции) или общего собрания о ликвидации, а в спорных случаях - судом. При этом решение об использовании оставшегося имущества общественного объединения публикуется ликвидационной комиссией в печати.

Обобщая все вышесказанное, необходимо отметить, что учредители ННКО, имеющие в отношении нее имущественные права (вещные или

обязательственные) могут рассчитывать на получение имущества, оставшегося после завершения расчетов с кредиторами, если учредители не сохраняют имущественных прав, имущество должно быть направлено на цели, предусмотренные учредительными документами, причем порядок использования имущества, оставшегося после ликвидации, в соответствии со ст. 14 Федерального закона "О некоммерческих организациях", должен быть в обязательном порядке, определен в учредительных документах. Однако понятие "направить на цели, предусмотренные учредительными документами" достаточно расплывчатое, и из данного понятия неясно, кто конкретно является выгодоприобретателем. Представляется, что решение данного вопроса в каждом конкретном случае должно приниматься высшим органом управления ННКО или судом.

При этом лицо, в пользу которого должно быть направлено имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, является также кредитором в отношении ликвидируемой некоммерческой организации и вправе требовать передачи оставшегося имущества, в том числе и путем предъявления иска в суд. Однако до момента передачи оставшегося имущества уполномоченному лицу, некоммерческая организация не может быть исключена из единого государственного реестра юридических лиц.

Касаясь внутренних административных отношений негосударственных некоммерческих организаций, следует отметить, что они регулируются преимущественно корпоративными нормами. Так в соответствии со ст. 28 Закона207 учредительными документами некоммерческой организации устанавливаются структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления ею, порядок принятия ими решений и выступления от ее имени в соответствии с настоящим Законом и иными федеральными законами. Другими словами ННКО формирует органы управления самостоятельно, но в соответствии с теми требованиями, которые изложены в законодательстве.

Поэтому статус ее органов управления определяется двумя группами актов - нормативными и корпоративными: федеральным законодательством и учредительными документами.

Среди нормативных актов необходимо, прежде всего, отметить ГК РФ, который кроме общих положений об органах управления юридических лиц устанавливает некоторые особенности для ННКО.

Так устав потребительского кооператива должен содержать условия о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов (ст.ПбГК РФ).

Устав фонда должен содержать указания об органах фонда, в том числе о попечительском совете, о порядке назначения должностных лиц фонда (ст. 118).

К исключительной компетенции высшего органа управления ННКО п. 3 ст. 29 ФЗ "О некоммерческих организациях" относит решение следующих вопросов: изменение устава; определение приоритетных направлений деятельности, принципов формирования и использования её имущества; образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий; утверждение годового отчёта и годового бухгалтерского баланса; утверждение финансового плана и внесение в него изменений; создание филиалов и открытие представительств; участие в других организациях; реорганизация и ликвидация (за исключением ликвидации фонда).

Также Закон устанавливает основную функцию высшего органа управления - обеспечение соблюдения некоммерческой организацией целей, в интересах которых она была создана (п.2 ст.29).

Кроме этого, согласно Закону учредительными документами может предусматриваться создание постоянно действующего коллегиального органа управления, к ведению которого может быть отнесено решение некоторых вопросов, предусмотренных Законом для высших органов

управления. В этой связи заслуживает внимания и применения в юридической практике предложение СМ. Айзина208 о том, что для реализации такой возможности необходимо предусмотреть в уставе создание органа и наделение его соответствующими полномочиями. Название такого органа учредители выбирают самостоятельно.

Определяя статус исполнительного органа некоммерческой организации, Закон предусматривает, что он может быть коллегиальным и (или) единоличным. Он осуществляет текущее руководство деятельностью и подотчётен высшему органу управления.

К компетенции исполнительного органа относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления, определённую настоящим Законом, иными федеральными законами и учредительными документами организации (ст.ЗО Закона).

Анализ даже только приведенных норм, касающихся управления ННКО, показывает, что юридический уровень и степень проработанности таких норм оказывают серьезно влияют, как на правовое положение членов этих объединений, так и на статус организации в целом. Поэтому небрежность в подготовке и принятии локальных нормативных актов, различных внутренних документов, влечет негативные правовые последствия для организации, частую смену руководства, приводит к имущественному ущербу и даже к судебной ответственности209.

Для дальнейшей характеристики внутренних административных отношений автор предлагает рассмотреть их системы управления в конкретных организационно-правовых формах.

Комментарий к Федеральному закону "О некоммерческих организациях"/Под. ред. М.Ю. Тихомирова. М., 2000. С. 202-203. 209 См. Стерлигов А.В. Некоторые проблемы гражданско-правового регулирования предпринимательской деятельности общественных объединений (организаций)//Актуальные проблемы борьбы с преступностью в сфере экономики. Сб: Часть 11. Хабаровск. 2000. С. 165.

Одним из признаков ННКО, в том числе и потребительских

кооперативов, является наличие организационного единства, в т. ч. и определенной системы органов управления. ГК РФ не определяет, какие органы управления должны быть в потребительском кооперативе, требуя только обязательного наличия в его Уставе сведений о составе и компетенции органов управления и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, по которым они принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. Закон РФ "О потребительской кооперации в Российской Федерации" (в ред. ФЗ от 11.07.1997 N 97-ФЗ, от 28.04.2000 N 54-ФЗ) определяет только высший орган потребительского кооператива, которым, в соответствии со ст. 4, является общее собрание пайщиков. Этим же законом очерчена и его компетенция, к которой относится решение следующих вопросов: принятие Устава, внесение изменений и дополнений в него; определения размеров вступительного и паевого взносов; избрание распорядительных и контрольных органов, заслушивание отчетов об их деятельности; установление средств на содержание распорядительных и контрольных органов; вступление в объединения юридических лиц (ассоциации, союзы) и выход из них; делегирование прав союзам; прекращение деятельности потребительского кооператива; иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания пайщиков.

Следует отметить, что Закон РФ "О потребительской кооперации в Российской Федерации" после термина "общее собрание пайщиков" в скобках поясняет "или уполномоченных" и не дает этому определения. Поскольку законодательством не установлено иное, этот термин можно употреблять или по отношению к представителям пайщиков, полномочия которых основаны на законе или доверенности, или по отношению к общему собранию уполномоченных (форма проведения общего собрания пайщиков), как это есть в сельскохозяйственных кооперативах. В этом случае в Уставе было бы разумно определить порядок избрания таких уполномоченных и число пайщиков, из которых избирается один

уполномоченный.

В Законе РФ предусматривается наличие в потребительских кооперативах распорядительных и контрольных органов, которые избираются общим собранием пайщиков. Однако он не конкретизирует, что подразумевается под этими органами. На наш взгляд, было бы правильным обозначить наличие исполнительного органа - коллегиального (например, правление, дирекция), и (или) единоличного (например, председатель кооператива, председатель правления), и во избежание возможных недоразумений предоставить только одному лицу (единоличному исполнительному органу управления) право без доверенности действовать от имени потребительского кооператива. Кроме того, в качестве контрольного органа лучше всего определить ревизионную комиссию (ревизора), наделив ее (его) полномочиями, аналогичными полномочиям ревизионной комиссии в акционерных обществах (См. ФЗ "Об акционерных обществах" (в ред. федеральных законов от 13.06.96 N 65-ФЗ, от 24.05.99 N 101-ФЗ))211.

Следует заметить, что в потребительском кооперативе можно создать еще и постоянно действующий коллегиальный орган управления (как это предусмотрено ФЗ "О некоммерческих организациях"), который занимает промежуточное положение между высшим органом - общим собранием пайщиков и исполнительными. Его целесообразно создавать в потребительских кооперативах с большим числом пайщиков, где трудно собрать общее собрание. К компетенции этого органа (которую необходимо указать в уставе) можно отнести решение любых вопросов хозяйственной деятельности (за исключением) отнесенных к исключительной компетенции общего собрания).

Как видно из вышеизложенного, системы органов управления в потребительских кооперативах могут быть весьма разнообразны. Думается, что логично было бы потребительским кооперативам при определении в Уставе системы органов управления, придерживаться правила остаточной

компетенции, согласно которому единоличный исполнительный орган управления принимает решение по всем вопросам текущей деятельности, за исключением отнесенных к компетенции других органов212.

Рассматривая проблему управления некоммерческим партнерством, необходимо отметить, что такая организационно-правовая форма юридического лица не была предусмотрена ГК РФ213, хотя и очень распространена среди ННКО. В тоже время, следует заметить, что некоммерческое партнерство, в смысле ФЗ "О некоммерческих организациях", является классической организацией, так как на него распространяются все нормы этого закона, без каких-либо исключений. Поэтому система его органов должна определяться уставом в строгом соответствии с нормами названного закона.

Согласно ст. 29 ФЗ "О некоммерческих организациях" высшим органом управления некоммерческого партнерства является общее собрание членов, основная функция которого - обеспечение соблюдения целей, в интересах которых организация была создана. К компетенции общего собрания относится решение следующих вопросов:

изменение устава;

определение приоритетных направлений деятельности некоммерческого партнерства, принципов формирования и использования его имущества;

образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий;

См. Дрокин О.Г., Игнатенко Д.А" Изотова СВ. и др. Некоммерческие фонды и организации. Правовые аспекты. М., 1997. С. 71.

О правовом становлении понятия некоммерческое партнерство см. Рабинович А. Некоммерческое партнерство: особенности и возможности (Правовые, бухгалтерские и налоговые аспекты)//Хозяйство и право. 1999. № 2. С78.

реорганизация и ликвидация некоммерческого партнерства; утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса; утверждение финансового плана и внесение в него изменений;

создание филиалов и открытие представительств; участие в других организациях.

Причем вопросы, предусмотренные первыми четырьмя пунктами, относятся к исключительной компетенции общего собрания.

Следует заметить, что указанный перечень является исчерпывающим. Таким образом, решение всех остальных вопросов, которые могут возникнуть в процессе деятельности, относится к компетенции исполнительных органов.

В некоммерческом партнерстве может создаваться постоянно действующий коллегиальный орган, который занимает промежуточное положение между высшим органом - общим собранием и исполнительными. К его компетенции можно отнести решение некоторых вопросов, входящих в компетенцию общего собрания членов (а именно, последних четырех). Существует точка зрения, что в компетенцию постоянно действующего коллегиального органа может входить решение любых вопросов деятельности (за исключением отнесенных к исключительной компетенции общего собрания), чем ограничивается компетенция исполнительных органов.

Создание в некоммерческом партнерстве постоянно действующего коллегиального органа должно быть предусмотрено учредительными документами, в них также должна быть отражена и компетенция этого органа.

Исполнительными органами некоммерческого партнерства могут быть: единоличный исполнительный орган (например, Директор); коллегиальный исполнительный (например, Правление); одновременно коллегиальный и единоличный исполнительные органы.

К компетенции исполнительных органов относится решение всех вопросов, которые не составляют компетенцию других его органов (общего собрания членов и постоянно действующего коллегиального).

В соответствии с п. 3 ст. 16 ФЗ "О некоммерческих организациях" в учредительных документах помимо состава и компетенции органов

управления, необходимо указывать еще порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, которые принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Кроме того, если есть только коллегиальный исполнительный орган (правление), было бы разумно указывать, кто имеет право без доверенности представлять интересы перед третьими лицами.

В отличие от иных видов ННКО, для фондов законодатель не устанавливает какой-либо определенной структуры органов управления и не определяет компетенцию для каждого из них (п. 3 ст. 118 ГК РФ; п. п. 1, 2-4 ст. 29 Закона). Он лишь предписывает обозначить в уставе порядок управления фондом (то есть, какие органы управляют его деятельностью, каким образом распределена между ними компетенция) и порядок их формирования (то есть, кем, из числа кого избираются (назначаются) эти органы). Кроме того, из ст. 28 Закона следует, что уставом фонда (как и любой другой некоммерческой организации) должна быть определена компетенция каждого из его органов, срок их полномочий, порядок принятия ими решений (для коллегиального: кворум, каким числом голосов решение считается принятым, сколькими голосами обладает каждый член) порядок выступления от имени фонда (т. е., какой орган представляет фонд во вне и действует от его имени без доверенности).

Тем не менее, в п. 4 ст. 118 ГК РФ а также в п. 3 ст. 7 и в п. 3 ст. 14 Закона имеются и несколько обязательных требований законодателя к структуре органов фонда. Так, в частности, в уставе должны содержаться сведения о попечительском совете, о порядке его формирования и деятельности. Кроме того, в нем должен быть определен порядок назначения должностных лиц (т. е. указание на то, кто относится к должностным лицам фонда, кем, из числа кого они назначаются) и порядок их освобождения (т. е. по решению кого и по каким основаниям происходит освобождение должностного лица).